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PPP項目順利提前終止的思考

作者:admin        發(fā)布時間:2018-07-2        閱讀次數(shù):3729       



隨著PPP模式的大力推廣和項目實施,PPP項目的順利履約也成為一些人士擔(dān)心和探討的問題。財政部《PPP項目合同指南(試行)》第十八節(jié)中,對違約、提前終止及終止后處理機(jī)制作了說明,對通常導(dǎo)致項目提前終止的事由,列舉了以下四種:

1、政府方違約事件——發(fā)生政府方違約事件,政府方在一定期限內(nèi)未能補(bǔ)救的,項目公司可根據(jù)合同約定主張終止PPP項目合同;

2、項目公司違約事件——發(fā)生項目公司違約事件,項目公司和融資方或融資方指定的第三方均未能在規(guī)定的期限內(nèi)對該違約進(jìn)行補(bǔ)救的,政府方可根據(jù)合同約定主張終止PPP項目合同;

3、政府方選擇終止——政府方在項目期限內(nèi)任意時間可主張終止PPP項目合同;

4、不可抗力事件——發(fā)生不可抗力事件持續(xù)或累計達(dá)到一定期限,任何一方可主張終止PPP項目合同。

一、PPP項目提前終止時的回購約定可能難以實際履行。

盡管PPP項目合同中根據(jù)不同的終止原因?qū)刭弮r款數(shù)額及其支付通常已經(jīng)做出了約定,但是由于PPP項目投資大,周期長,無論何種原因提前終止,回購價款均可能超出政府方的當(dāng)時財政承受能力,導(dǎo)致不能及時支付回購價款,形成新的違約和糾紛,并且對社會公共利益和其他利益相關(guān)方也將造成重大影響。

二、PPP項目合同提前終止時將影響多個利益相關(guān)方。

由于PPP項目屬于基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域,涉及公共產(chǎn)品或服務(wù)供給,關(guān)系社會公共利益,故PPP項目合同提前終止時不僅僅涉及到政府方和社會資本方的權(quán)利義務(wù),還對社會公共利益有著重要的影響。

同時,由于PPP項目均會涉及到融資問題,PPP項目合同提前終止也會給金融機(jī)構(gòu)帶來風(fēng)險,如果項目存在基金或者資產(chǎn)證券化等情況還會涉及到投資人等更多的主體。

三、PPP項目提前終止時,政府方再次公開選擇社會資本,有以下理由:

1、PPP項目是政府與社會資本合作的項目,當(dāng)項目提前終止時,如果政府全面履行回購義務(wù),社會資本退出項目,則政府與社會資本合作的項目又變成了政府項目,不利于國家推進(jìn)政府與社會資本合作模式的一系列改革目標(biāo)的順利實現(xiàn)。

2、PPP項目提前終止時,通過招標(biāo)、競爭性談判、競爭性磋商等方式再次公開選擇社會資本,由新的社會資本方與政府重新簽訂PPP項目合同,并負(fù)責(zé)支付提前終止的回購價款、承繼項目的全部權(quán)利義務(wù),對項目繼續(xù)進(jìn)行投資或建設(shè)或運(yùn)營,有利于回購價款的實際支付,并且對于社會公共利益、金融機(jī)構(gòu)等其他利益相關(guān)方的影響也能在較短時間內(nèi)有效消除,更有利于國家推進(jìn)政府與社會資本合作模式的一系列改革目標(biāo)的順利實現(xiàn)。

3、為了避免PPP項目提前終止導(dǎo)致停止提供公共服務(wù),在再次公開選擇社會資本期間,可以約定原社會資本方繼續(xù)負(fù)責(zé)項目運(yùn)營,若不能運(yùn)營將構(gòu)成進(jìn)一步的違約,由政府臨時接管項目。

4、PPP項目提前終止時,政府方必須再次公開選擇社會資本,則事先限制了政府方主動收回項目的權(quán)利和動機(jī),其實對于PPP項目合同的順利履行更有保障。當(dāng)再次公開選擇社會資本而無人投標(biāo)的情況下,政府方才能行使回購權(quán),以保障社會公共利益。

四、PPP項目提前終止時再次公開選擇社會資本的適用情形:

1、對于PPP項目是否符合提前終止條件的爭議,可按照PPP項目合同中的爭議解決條款處理。在項目是否提前終止的爭議未得到最終確認(rèn)前,不應(yīng)再次公開選擇社會資本。

2、雙方均認(rèn)可PPP項目提前終止,或提前終止已經(jīng)通過爭議解決程序得到最終確認(rèn),但雙方對于回購價款的數(shù)額、支付期限存在爭議的,則可以再次公開選擇社會資本。

3、由于政府方違約、政府方提前終止、不可抗力原因?qū)е翽PP項目終止的,同樣可適用再次公開選擇社會資本。當(dāng)然,在政府方違約、政府方提前終止的情形下,再次公開選擇社會資本不應(yīng)由PPP項目的實施機(jī)構(gòu)組織,筆者建議可考慮規(guī)定由本級或者人民政府組織實施,以示公允。

五、再次選擇的社會資本方與原社會資本方的承接方式:

1、重新授予方式:終止原PPP項目合同,政府方收回特許經(jīng)營權(quán),并與新的社會資本方重新簽訂PPP項目合同,授予特許經(jīng)營權(quán),合作期限建議原則上不突破原合作期限的剩余合作期限。此種情況下,項目公司將終止,對項目公司的融資合同等是否能夠轉(zhuǎn)移至新的項目公司還需要與金融機(jī)構(gòu)共同探討。

2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式:新的社會資本方受讓原社會資本方在項目公司中的全部股權(quán),原有的PPP項目合同、融資合同等均繼續(xù)有效和履行。在新老社會資本方共同配合的情況下,此種情況下似乎最為便捷。

項目合同提前終止,根據(jù)不同的終止原因、提前終止時項目所處的不同階段,所涉及的問題和利益比較復(fù)雜, PPP項目合同條款中對于提前終止的原因、價款計算、支付期限等雖然做出了相應(yīng)的約定,但是一旦真的發(fā)生提前終止時,恐怕仍然不能有效解決順利終止,筆者僅對此提出一些粗淺的思考,還有待PPP項目的政府方、社會資本方、金融機(jī)構(gòu)、中介機(jī)構(gòu)等各參與方在PPP項目實踐中進(jìn)一步深入探討研究,也期待PPP的相關(guān)法律法規(guī)、爭議解決機(jī)制早日完善,更好的保障ppp項目的順利實施,出現(xiàn)爭議能夠有效解決,維護(hù)各參與方的合法權(quán)益和社會公共利益。

原文轉(zhuǎn)自PPP咨詢微信公眾號。

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